Noviembre 24, 2016

La normatividad colombiana para la sociedades

Responsabilidad solidaria e ilimitada: alcance dentro de las sociedades

Teniendo de presente que el Estado colombiano gira entorno a las políticas capitalistas, no es raro que las disposiciones normativas que se expiden al interior del mismo, tiendan a fomentar el comercio, ofreciendo unos parámetros y lineamientos más flexibles o en su defecto otorgando un sin número de beneficios. Al realizar un análisis de las normatividades vigente, encontramos que nuestro ordenamiento jurídico cuenta con diferentes vehículos societarios, dotados de ciertas particularidades, donde las mismas tienen como objetivo adecuarse a las necesidades de los particulares.

Debido a lo anterior, es de tener presente que hoy en día, la libertad contractual de los particulares, ha estado encaminado a constituir aquellos tipos societarios que brindan garantías efectivas al patrimonio de los socios constituyentes, en virtud a que la creación de una nueva empresa acarrea un riesgo inminente, el cual puede verse materializado en la merma o deterioro del patrimonio de los socios constituyentes, por tal motivo, los tipos societarios que son más apetecidos por los particulares corresponden a las sociedades anónimas, limitadas y sociedades por acciones simplificadas, dado que las mismas limitan la responsabilidad de los socios hasta el límite de sus aportes, sin embargo, se debe plantear el siguiente interrogante: ¿Bajo qué circunstancias los socios constituyentes responden más allá del límite de los aportes entregados a la sociedad?.

Tipos societarios
De lo antes mencionado, se debe precisar que el principal motivo que lleva a que se opte, por la adopción de cualquiera de los tipos societarios referidos previamente, corresponde a la limitación de responsabilidad que en principio se establece para estos. Al remitirnos a los artículos 353 y 373 de Decreto 410 de 1971, actual Código de Comercio (C. de Co.) y el artículo 1 de la ley 1258 de 2008, normatividad que creo las Sociedades por Acciones Simplificadas; se logra extraer que por regla general los accionistas responden hasta el límite de sus aportes, sin embargo, existen determinadas situaciones, en donde el patrimonio de los socios puede verse afectado; pues bien, la primera situación en la cual se puede ver afectado el patrimonio de los socios, se produce cuando opera la figura del levantamiento del velo corporativo, al desestimar la persona jurídica, situación que puede operar en cualquier tipo societario.

En esta instancia se debe tener presente que por medio del contrato de sociedad, se crea una nueva persona jurídica, siendo la misma independiente a los socios individualmente considerados, artículo 98 del C. de Co.; sin embargo, téngase en cuenta que esta nueva persona a pesar de que goza de cierta independencia, se encuentra sometida a la voluntad de los socios constituyentes, donde los mismos pueden estar utilizando dicho tipo societario de manera fraudulenta, incurriendo en una causa ilícita, esta actuación acarrea que la limitación frente a la responsabilidad de los socios se pierda, motivo por el cual estos responden de manera solidaria e ilimitada, frente a las obligaciones contraídas por la sociedad; dicho lo anterior, la Superintendencia de Sociedades en concepto 220-011545 Del 17 de Febrero de 2012 a expuesto la siguiente postura:

“El levantamiento del velo corporativo no es otra cosa que el desconocimiento de la limitación de la responsabilidad que tienen los socios o accionistas frente a la sociedad y terceros, al hacerlos responsables directos frente a las obligaciones de la persona jurídica.”

De lo mencionado previamente, también se debe precisar que dicha situación ha sido regulada por el artículo 794-1 del Decreto 624 de 1989, actual Estatuto Tributario, en donde se concluye que los socios constituyentes podrán responder de manera solidaria ante la Dirección de Impuestos Aduanas de la Nación.

Sociedad limitada
Respecto de la sociedad limitada, se deben hacer dos precisiones en lo que concierne a las limitaciones de responsabilidad, para la primera de estas corresponde a que los accionistas constituyentes responderán de manera solidaria e ilimitada, cuando la sociedad tenga a su cargo obligaciones laborales y fiscales, y no puedan ser satisfechas por la sociedad, sobre lo aquí mencionada la Superintendencia ha sostenido la siguiente postura dentro del concepto 220-32221:

“Debe además precisarse que en el caso de que las obligaciones a cargo de la sociedad tengan el carácter de fiscales o laborales y tratándose de sociedades de responsabilidad limitada, los socios serán responsables solidaria e ilimitadamente, cuando quiera que la compañía no pudiese satisfacerlas totalmente”.

Frente a la segunda situación, debemos remitirnos al ariculo357 del C. de Co., el cual dentro de su cuerpo literario ha expresado lo siguiente:

“ARTÍCULO 357. Razón Social de la Sociedad de Responsabilidad Limitada. La sociedad girará bajo una denominación o razón social, en ambos casos seguida de la palabra “limitada” o de su abreviatura “Ltda.”, que de no aparecer en los estatutos, hará responsables a los asociados solidaria e ilimitadamente frente a terceros.”

Del referenciado artículo, podemos concluir que los accionistas constituyentes de este tipo societario, pueden comprometer su patrimonio, en el evento que dentro de la razón social no integren el término “limitada” o en su defecto la abreviatura del mismo.

Finalmente, podemos concluir que a pesar de que los referidos tipos societarios objeto de estudio, establecen una responsabilidad limitada, la misma no es de carácter absoluto, en virtud a que esta regla general puede desaparecer por distintas circunstancias como las antes enunciadas, generando así un riesgo inminente para el patrimonio de los socios.